Обзор для специалиста по закупкам
Обзор для специалиста по закупкам от 22.01.2024
Госзакупки
1. ОШИБКИ ПРИ ИСПОЛНЕНИИ ГОСКОНТРАКТОВ: ОБЗОР КАЗНАЧЕЙСТВА ЗА I ПОЛУГОДИЕ 2023 ГОДА
4. ФАС ПОДТВЕРДИЛА РЯД ПОЗИЦИЙ ИЗ ПРАКТИКИ КОНТРОЛЯ ОЦЕНКИ ЗАЯВОК В СТРОИТЕЛЬНЫХ ГОСЗАКУПКАХ
7. СВЕДЕНИЯ О ПОБЕДИТЕЛЕ ГОСЗАКУПКИ НЕЗАКОННО ВКЛЮЧИЛИ В РНП — СУДЫ НЕ ВЗЫСКАЛИ УБЫТКИ С УФАС
8. ГОСЗАКУПКИ МЕДИЗДЕЛИЙ И ЛЕЧЕБНОГО ПИТАНИЯ БЕЗ ЭКВИВАЛЕНТА: УТВЕРЖДЕН ПЕРЕЧЕНЬ ПРОДУКЦИИ
Гособоронзаказ
Госзакупки
1. ОШИБКИ ПРИ ИСПОЛНЕНИИ ГОСКОНТРАКТОВ: ОБЗОР КАЗНАЧЕЙСТВА ЗА I ПОЛУГОДИЕ 2023 ГОДА
Ведомство выпустило обзор недостатков и нарушений, которые выявило в том числе в региональных закупках. Большинство из них заказчики допустили при исполнении контрактов, например:
- оплатили работы с опозданием;
- меняли сроки, в частности, поставки товаров без оснований для этого;
- приняли и оплатили невыполненные работы;
- не использовали по назначению принятое и оплаченное оборудование;
- не предъявили и не начислили контрагенту неустойку за просрочку исполнения контракта;
- не проводили экспертизу результатов по контракту на соответствие его условиям.
Документ: Письмо Казначейства России от 26.12.2023 N 07-04-05/21-38919
2. ФАС ОТВЕТИЛА НА ЗАПРОС О ПРАВОМЕРНОСТИ НЕУСТАНОВЛЕНИЯ ОГРАНИЧЕНИЯ ДОПУСКА В СООТВЕТСТВИИ С ПОСТАНОВЛЕНИЕМ № 878
ФАС России дала ответ на запрос о правомерности неустановления ограничения допуска в соответствии с Постановлением № 878 в случае осуществления закупок работ (услуг), при выполнении (оказании) которых поставляется товар из перечня радиоэлектронной продукции.
Ведомство сообщает, что в случае, если закупаемый товар включен в данный перечень, заказчику необходимо установить в извещении об осуществлении закупки ограничения допуска в соответствии с Постановлением № 878.
При этом, по мнению ФАС России, не допускается устанавливать при описании объекта закупки требования к товарам (работам, услугам) при условии, что такие требования влекут ограничение количества участников закупки, в том числе при формировании предмета закупки включать в предмет закупки товары (работы, услуги), функционально и технически не связанные с товарами (работами, услугами), поставка (выполнение, оказание), которых является предметом закупки.
Дополнительно ФАС России сообщает, что Минпромторгом России разработан проект постановления Правительства РФ, который предусматривает, что товары, включенные в перечень Постановления № 878, будут включены в перечень отдельных видов промышленных товаров, утвержденный постановлением Правительства РФ от 30.04.2020 № 617, а также отмену Постановления № 878.
Читать первоисточник: ГКГЗ (16.01.2024)
Документ: Письмо ФАС России от 27.12.2023 № ПИ/111383/23
https://xn--80aahqcqybgko.xn--p1ai/141/96/40178/40179/81413.html
3. ФАС РОССИИ ОТВЕЧАЕТ НА ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ПОЛОЖЕНИЙ ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПРАВИТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОТ 29.12.2021 № 2571
1.О порядке рассмотрения комиссией по осуществлению закупок документов и сведений, подтверждающих наличие у участника закупки опыта в соответствии с Постановлением № 2571
Согласно части 12 статьи 24.2 Закона о контрактной системе в целях обеспечения доступа к участию в проводимых на электронной площадке закупках отдельных видов товаров, работ, услуг, в отношении участников которых установлены дополнительные требования в соответствии с частями 2 и 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, участник закупки, аккредитованный на электронной площадке, направляет оператору этой электронной площадки в отношении каждого такого вида информацию и документы, предусмотренные перечнем, установленным Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 3 статьи 31 Закона о контрактной системе.
В силу пункта 3 части 6 статьи 43 Закона о контрактной системе при проведении электронных процедур документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям, установленным в соответствии с частью 2 или 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 Закона о контрактной системе, и предусмотренные подпунктом «н» пункта 1 части 1 статьи 43 Закона о контрактной системе, не включаются участником закупки в заявку на участие в закупке. Такие документы в случаях, предусмотренных Законом о контрактной системе, направляются (по состоянию на дату и время их направления) заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.
Таким образом, комиссия по осуществлению закупок принимает решение о соответствии участника закупки дополнительным требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки или приглашении, документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке) в соответствии с Постановлением № 2571, исключительно на основании документов и информации, направленных заказчику оператором электронной площадки из реестра участников закупок, аккредитованных на электронной площадке.
При этом в ситуации, при которой участник закупки в составе заявки на участие в закупке представил документы и сведения о наличии опыта, такие документы и сведения не подлежат рассмотрению комиссией по осуществлению закупок на предмет соответствия участника закупки дополнительным требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки или приглашении, документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке) в соответствии с Постановлением № 2571.
2.О порядке подтверждения наличия опыта строительства (реконструкции) объектов капитального строительства в целях соответствия участника закупки дополнительным требованиям согласно Постановлению № 2571
ФАС России отмечает, что лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика строительно-монтажные работы на объекте капитального строительства, не может быть признано лицом, имеющим опыт строительства (реконструкции) объекта капитального строительства в совокупном объеме возникающих обязательств, поскольку в силу пункта 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком – ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Кроме того, субподрядчик не имеет опыта по сдаче и вводу объекта капитального строительства в эксплуатацию, а также не несет гарантийных обязательств по объекту в целом.
Учитывая изложенное, по мнению ФАС России, договор (контракт), подтверждающий наличие опыта по строительству (реконструкции) объекта капитального строительства, должен быть заключен с участником закупки и исполнен участником закупки в полном объеме.
При этом документы, предусмотренные графой «Информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям» Постановления № 2571 должны быть выданы в отношении участника закупки, в связи с чем предоставление участником закупки документов об опыте иных лиц не соответствует требованиям Постановления № 2571.
3.О порядке рассмотрения предоставленных участником закупки контрактов (договоров) в качестве подтверждения соответствия участника закупки дополнительным требованиям при наличии в реестре контрактов (реестре договоров) информации о контракте (договоре) со статусом «Исполнение»
Абзацем шестым подпункта «б» пункта 3 Постановления № 2571 установлены позиции Постановления № 2571, в соответствии с которыми подтверждением опыта у участника закупки является контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках).
В силу пункта 4 Постановления № 2571 информацией и документами, подтверждающими соответствие участника закупки дополнительному требованию, установленному в соответствии с частью 2.1 статьи 31 Закона о контрактной системе, являются информация и документы, предусмотренные хотя бы одним из следующих подпунктов:
а) номер реестровой записи в предусмотренном Законом о контрактной системе реестре контрактов, заключенных заказчиками (в случае исполнения участником закупки контракта, информация и документы в отношении которого включены в установленном порядке в такой реестр и размещены на официальном сайте единой информационной системы (далее – ЕИС) в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»);
б) выписка из предусмотренного Законом о контрактной системе реестра контрактов, содержащего сведения, составляющие государственную тайну (в случае исполнения участником закупки контракта, информация о котором включена в установленном порядке в такой реестр);
в) исполненный контракт, заключенный в соответствии с Законом о контрактной системе, или договор, заключенный в соответствии с Законом о закупках, а также акт приемки поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, подтверждающий цену поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг.
ФАС России обращает внимание, что обязанность по размещению информации и документов об исполнении контракта, договора, предоставляемого участником закупки в качестве подтверждения соответствия дополнительным требованиям, предусмотренным Постановлением № 2571, в реестре контрактов, реестре договоров в соответствии со статьей 103 Закона о контрактной системе и статьей 4.1 Закона о закупках возлагается на заказчика, с которым заключен такой контракт, договор. При этом у поставщика (подрядчика, исполнителя) отсутствуют полномочия по размещению документов и информации в реестре контрактов (реестре договоров) и по внесению изменений в отношении статуса исполнения контракта (договора) в ЕИС, а также полномочия по размещению документов и информации в реестре контрактов (реестре договоров).
Таким образом, по мнению ФАС России, наличие в реестре контрактов (реестре договоров) информации о контракте (договоре) со статусом «Исполнение», а также неразмещение в реестре контрактов (реестре договоров) необходимых документов не свидетельствуют об отсутствии у участника закупки требуемого опыта выполнения работ (поставки товара, оказания услуг) в случае наличия в реестре участников закупки, аккредитованных на электронной площадке, полного перечня документов, предусмотренных Постановлением № 2571.
Документ: Письмо ФАС России от 11.01.2024 № МШ/875/24
https://xn--80aahqcqybgko.xn--p1ai/141/96/40178/40179/81407.html
4. ФАС ПОДТВЕРДИЛА РЯД ПОЗИЦИЙ ИЗ ПРАКТИКИ КОНТРОЛЯ ОЦЕНКИ ЗАЯВОК В СТРОИТЕЛЬНЫХ ГОСЗАКУПКАХ
Заказчики вправе оценивать опыт участников только из договоров генподряда. Такое условие можно закрепить в порядке оценки. Оно не противоречит закону.
При оценке опыта сопоставимых работ нельзя ограничивать предмет договора, который предусмотрен положением об оценке.
Речь идет о договоре на строительство, реконструкцию, капремонт и снос объекта капстроительства (в т.ч. линейного), а также на работы по сохранению объекта культурного наследия. Это самостоятельный вид договора. Выбирать в нем отдельные работы недопустимо.
Документ: Письмо ФАС России от 29.12.2023 N ПИ/113129/23
5. МИНФИН РАЗЪЯСНИЛ, КАК ОЦЕНИВАТЬ ДОКУМЕНТЫ УЧАСТНИКА ПО ПОКАЗАТЕЛЮ «НАЛИЧИЕ ОПЫТА» С УЧЁТОМ ВОЗМОЖНОГО СПИСАНИЯ СУММ НЕУСТОЕК ПО ТАКИМ ДОГОВОРАМ
Даны разъяснения о порядке применения заказчиками постановления Правительства РФ от 30.12.2021 г № 2604.
Минфин в своём письме указал, что в случае применения показателя оценки «наличие у участников закупки опыта» (по критерию оценки «квалификация участников»), заказчик в порядке рассмотрения и оценки заявок:
· устанавливает предмет договора, оцениваемого по каждому детализирующему показателю, сопоставимый с предметом контракта, заключаемого по результатам закупки;
· устанавливает перечень документов, подтверждающих наличие у участника закупки опыта, в т. ч. исполненный договор (договоры), акт (акты) приёмки к нему;
· может установить положение о принятии к оценке исключительно исполненного договора (договоров), при выполнении которого участником выполнены требования об уплате неустоек (штрафов, пеней) (если они начислены).
В последнем случае по показателю «наличие опыта» к оценке принимаются исполненные участником закупки договоры, с выполненными требованиями об уплате штрафных санкций, в т. ч. с учетом их возможного списания заказчиком в соответствии с Правилами, утв. постановлением №783.
Документ: Письмо Минфина России 22.12.2023 № 24-06-07/124647
Читать первоисточник: ГКГЗ (18.01.2024)
https://xn--80aahqcqybgko.xn--p1ai/141/96/40178/40179/81440.html
6. СУДЫ НЕ НАШЛИ НАРУШЕНИЙ В ОЦЕНКЕ ФИНАНСОВЫХ РЕСУРСОВ УЧАСТНИКОВ ГОСЗАКУПКИ ПО ДАННЫМ БУХОТЧЕТНОСТИ
Контролерам пожаловались на ограничение конкуренции при оценке финансовых ресурсов. Заявки сравнивали по финансовой независимости, а также соотношению заемного и собственного капиталов. Участники предоставляли сведения в таблицах, а заказчик сверял их с данными бухгалтерского баланса.
УФАС сочло порядок оценки необъективным. Спорные показатели не отвечали положению об оценке, ограничивали права участников и давали преимущества лицам с наибольшим собственным капиталом и финансовой автономией.
Суды с контролерами не согласились:
- финансовые ресурсы оценивали по закону. Положение об оценке позволяло использовать детализирующие показатели. Их могли применять ко всем одинаково. Права участников не ограничили;
- спорные показатели требовались заказчику, чтобы определить, есть ли у контрагента ресурсы для исполнения контракта. Незаконность его действий не доказали.
Как выбрать и описать критерии оценки заявок для участников открытых электронных конкурсов по Закону N 44-ФЗ, подскажет готовое решение.
Документ: Постановление 4-го ААС от 25.12.2023 по делу N А58-4194/2023
7. СВЕДЕНИЯ О ПОБЕДИТЕЛЕ ГОСЗАКУПКИ НЕЗАКОННО ВКЛЮЧИЛИ В РНП — СУДЫ НЕ ВЗЫСКАЛИ УБЫТКИ С УФАС
Решение о включении информации об обществе в РНП из-за уклонения от заключения контракта суд признал незаконным спустя год. Данные исключили из реестра.
Поскольку в период нахождения сведений в реестре другие заказчики отказывали обществу в сделках, оно обратилось в суд, чтобы взыскать с контролеров упущенную выгоду.
Три инстанции не нашли причинной связи между действиями контролеров и убытками:
- то, что общество участвовало в закупке, не означает, что с ним сразу заключат сделку. Процедура подписания контракта включает в себя представление обеспечения его исполнения, своевременное направление проекта контракта заказчику и его подписание. Этих действий общество не совершало;
- убытки в заявленном размере общество не доказало. Расчет прибыли от потенциальных контрактов в период нахождения сведений в РНП не подтверждает упущенную выгоду. Получение этого дохода зависит от разных факторов, поэтому его размер точно определить нельзя;
- контролеры действовали в пределах своих полномочий, когда вносили сведения в реестр. То, что их решение признали незаконным, не означает, что именно из-за них возникли убытки.
ВС РФ не стал пересматривать дело.
Отметим, недавно ВС РФ также поддержал суды, которые не взыскали в том числе с контролеров убытки в ситуации, когда их решение о включении данных в РНП из-за одностороннего отказа заказчика признали незаконным.
Документ: Определение ВС РФ от 29.12.2023 N 305-ЭС23-26162
8. ГОСЗАКУПКИ МЕДИЗДЕЛИЙ И ЛЕЧЕБНОГО ПИТАНИЯ БЕЗ ЭКВИВАЛЕНТА: УТВЕРЖДЕН ПЕРЕЧЕНЬ ПРОДУКЦИИ
Правительство начало формировать перечень медизделий и лечебного питания, при описании которых заказчики могут указывать товарный знак без эквивалента. Документ действует с 17 января 2024 года.
Сейчас в списке:
- глюкоза ИВД (реагент) с кодом 248900 по НКМИ;
- калоприемник для кишечной стомы (однокомпонентный, закрытый) с кодом 152450 по НКМИ.
Полагаем, перечень будут дополнять по мере того, как обработают заявления о включении в него продукции. Напомним, их вправе подать в Минздрав федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ (главные внештатные специалисты) в сфере охраны здоровья и медорганизации. Сделать это можно на бумаге или в электронном виде.
Документ: Распоряжение Правительства РФ от 17.01.2024 N 40-р
9. КОНСУЛЬТАЦИИ, СТАТЬИ
Обзор: "Дополнительные требования при госзакупках: ФАС разъяснила, какие документы подойдут для оценки опыта" (КонсультантПлюс, 2024)
10. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Определение Верховного Суда РФ от 09.01.2024 N 305-ЭС23-21003 по делу N А40-222958/2022
Требование: О пересмотре в кассационном порядке судебных актов по делу о признании контракта на выполнение работ недействительным в части поставки оборудования, взыскании неосновательного обогащения.
Обжалуемый результат спора: В удовлетворении требования отказано.
Решение: Дело передано в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ, поскольку заслуживают внимания доводы заказчика о том, что он вправе требовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены в случаях, когда работа была выполнена с отступлениями от условий договора, при этом контракт направлен на реализацию публично значимых целей, поэтому действия сторон частноправового характера, в частности подписание актов приемки работ, не могут нивелировать публично значимые цели.
Определение Верховного Суда РФ от 09.01.2024 N 305-ЭС23-20353 по делу N А40-192470/2022
Требование: О пересмотре в кассационном порядке судебных актов по делу о взыскании неустойки по государственному контракту на выполнение опытно-конструкторской работы.
Обжалуемый результат спора: Требование удовлетворено.
Решение: Дело передано в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ, поскольку заслуживают внимания доводы исполнителя о том, что, применяя п. 7 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 N 783, суд не учел, что согласно сложившейся судебной практике наличие между сторонами спора об основаниях начисления неустойки и ее размере не может являться для суда обстоятельством, лишающим исполнителя права на списание неустойки.
Об отмене апелляционного определения судебной коллегии по административным делам Хабаровского краевого суда от 09.09.2022, кассационного определения судебной коллегии по административным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 08.02.2023 и оставлении в силе решения Центрального районного суда г. Хабаровска от 16.05.2022, которым было отказано в удовлетворении заявления о признании недействующим проекта планировки Железнодорожного района, утв. постановлением администрации г. Хабаровска от 07.07.2021 N 2569, в части отнесения земельного участка к территории общего пользования под планируемое размещение транспортной развязки без указания на его резервирование и изъятие для муниципальных нужд.
Постановление Верховного Суда РФ от 01.12.2023 N 16-АД23-22-К4
Категория спора: Привлечение к административной ответственности.
Требования уполномоченного органа: О привлечении к ответственности по ч. 10 ст. 7.32 КоАП РФ за приемку оказанной услуги в случае несоответствия этих услуг условиям контракта.
Решение: Производство по делу прекращено в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности.
Гособоронзаказ
11. СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Процессуальные вопросы: О замене стороны правопреемником.
Решение: Дело направлено на новое рассмотрение, так как судом не учтено то, что по договору цессии уступлено право требования задолженности по исполненному основному договору подряда, а не права и обязанности подрядчика по исполнению государственного оборонного заказа.
Категория спора: Дела в связи с привлечением к административной ответственности.
Требования: Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 2 ст. 19.7.2 КоАП РФ за непредставление документов, если их представление является обязательным в соответствии с законодательством РФ в сфере государственного оборонного заказа.
Обстоятельства: При отсутствии доказательств причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия народов РФ, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, имущественного ущерба административное наказание в виде штрафа заменено на предупреждение.
Решение: Удовлетворено в части.
Постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 15.12.2023 N 16-6284/2023
Категория спора: Привлечение к административной ответственности.
Требования: Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 14.55 КоАП РФ за нарушение условий госконтракта по оборонному заказу.
Решение: Дело направлено на новое рассмотрение.
Решение Верховного суда Удмуртской Республики от 21.07.2021 N 7-332/2021
Категория спора: Привлечение к административной ответственности.
Требования: Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 14.55 КоАП РФ за нарушение условий госконтракта по оборонному заказу.
Решение: Отказано.
Постановление Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 30.11.2023 N 16-5292/2023
Категория спора: Привлечение к административной ответственности.
Требования: Об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 1 ст. 14.55 КоАП РФ за нарушение условий госконтракта по оборонному заказу.
Решение: Отказано.